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中標通知書發出之日起30日后簽訂的合同有效

來源: 《招標采購管理》 發布時間:2019-09-20 【進入論壇】

  案情
  某市發展改革委批復同意本市電影公司新建一座影視城,并要求該工程施工項目采用公開招標方式確定施工企業。經過招標,某建設公司中標,電影公司向中標人發出了中標通知書,要求該公司自通知書發出之日起30日內簽訂正式的施工合同。某建設公司收到中標通知書后,立即派出代表與電影公司反復協商合同履約中的一些具體問題,由于在一些問題上存在著爭議,導致雙方并未在中標通知書規定的期限內簽訂該工程施工承包合同。直到17個月之后,雙方才就合同的一些細節問題協商一致,并正式簽訂了《建設工程施工合同》。建設公司按照合同約定施工完畢后,電影公司按照合同約定對影視城工程組織了竣工驗收,并驗收合格,工程得以按期交付電影公司投入使用。但此后雙方又因工程價款結算、支付事宜產生糾紛,未能協商達成一致意見,建筑公司遂提起訴訟,請求法院判令電影公司支付拖欠的工程款及其利息。電影公司答辯主張之一是因施工合同在中標通知書下發之日起30日之后才簽訂,違反了《招標投標法》第四十六條的規定,該合同無效,故不存在違約問題,只應支付拖欠的工程款,但無須支付違約金。
  就本案中建設工程施工合同的效力問題,法院經審理認為:《招標投標法》第四十六條關于“招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議”的規定,主要價值取向是規范招標投標活動,保證招標項目質量,維護國家利益與社會公共利益,目的也僅僅是限定一定時間約束合同雙方當事人盡快訂立合同,并未規定在限定時間內未簽訂書面合同而導致合同無效的法律后果。因此,并不能僅因雙方當事人根據招標文件和中標人的投標文件內容簽訂的合同超過了該規定時間,就認定無效。因此,法院認定本案雙方當事人簽訂的施工合同有效,電影公司應當向建筑公司支付拖欠的工程款,并支付自該款項逾期支付之日起計算的利息。
  分析
  招標人和中標人對于雙方及時簽訂合同、盡早確定交易關系、明確權利義務并盡快履約實現合同目的都有著一定期待。采購效率與效益同樣是招標人關注的重要因素,投標人也希望盡早將其投標競爭成果通過合同固定下來,防范因合同過度延誤導致其原報價基礎發生變化從而增加投資、減少效益的不確定性風險。因此,招標活動結束后,應當在合理的時間內簽訂合同,明確雙方權利義務,為履約積極創造條件。
  《招標投標法》對簽約日期做出了明確規定,第四十六條第一款要求,“招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同”。對于政府采購項目,《政府采購法》第四十六條也要求采購人與中標人應當在中標通知書發出之日起30日內,按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同。而且,法條里面使用了“應當”的字眼,表明這是一項強制性法律規定。也就是說,招標人和中標人都有義務在中標通知書發出后30日之內簽訂中標合同,否則就要承擔相應法律責任(目前業界對此有違約責任、締約過失責任兩種觀點)。
  本文關注的問題是招標人和中標人超過中標通知書發出30日之后簽訂的合同是否有效?
  持否定說的觀點認為,《招標投標法》第四十六條第一款的規定屬于法律強制性規定,違反強制性規定的民事行為無效,因此雙方逾期簽訂的合同沒有法律效力,自始無效。
  持肯定說的觀點認為,《招標投標法》第四十六條第一款的規定雖然屬于法律強制性規定,但不屬于效力性強制性規定,不違反《合同法》第五十二條的規定,故雙方簽訂合同逾期并不屬于合同無效的情形,因此該合同有效。
  上述兩種觀點依據的都是《合同法》第五十二條,該條規定,“有下列情形之一的,合同無效:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規的強制性規定。”《最高人民法院關于適用〈合同法〉若干問題的解釋(二)》第十四條規定,“合同法第五十二條第(五)項規定的‘強制性規定’,是指效力性強制性規定。”
  所謂效力性強制性規范,指法律及行政法規明確規定違反了這些強制性規定將導致合同無效或者合同不成立的規范;或者是法律及行政法規雖然沒有明確規定違反這些強制性規范后將導致合同無效或者不成立,但是違反了這些強制性規范后如果使合同繼續有效將損害國家利益和社會公共利益的規范。從這個意義上來講,《招標投標法》第四十六條第一款的規定屬于法律強制性規定沒有異議,但是否構成效力性強制性規范?從《招標投標法》整個條文來看,并沒有規定超過30日簽訂的合同無效,也沒有規定超過30日簽訂的合同將損害國家利益和社會公共利益,因此,不能認定違反該規定將導致合同不成立。超過30日簽訂合同,只可能損害合同當事人一方的合法權益,侵害其期待利益,但合同簽約原則之一是自愿,如果當事人都自愿,則法律自無干涉其意思表示的必要,這樣才有利于尊重合同雙方當事人的意思自治,并鼓勵其達成交易。
  因此,投標有效期過后,招標人可繼續向中標人發出中標通知書,雙方也可簽訂合同。中標人同意按中標通知書的要求簽訂合同的,其投標報價仍然有效。中標人拒絕按中標通知書的要求簽訂合同的,招標人應當宣布招標失敗并重新招標。招標人與中標人未能在投標有效期內簽訂合同的,招標人與中標人可繼續根據招標文件、投標文件及中標通知書簽訂合同,無須重新招標,但如果因招標人原因未能及時簽署合同,中標人有權拒絕簽訂合同,并且可以要求招標人承擔締約過失責任。
  啟示
  招標人或者中標人未在中標通知書發出之日起30日內訂立書面合同的,即為逾期簽約。如果招標文件中規定了投標有效期的,一方逾期簽約,則存在著法律風險。
  對于招標人而言,如果招標人在招標文件中規定了投標有效期,招標人應在投標有效期內完成評標和與中標人簽訂合同;逾期要求與中標人簽訂合同的,中標人有權拒絕簽訂合同并無須承擔責任。
  對于中標人而言,招標人在招標文件中規定了投標有效期的,如果招標人沒有在投標有效期內完成評標并與中標人簽訂合同,投標文件將失去法律效力,中標人也無權要求招標人再行簽訂合同。
  作者:白如銀
  作者單位:國網寧夏電力有限公司
  來源:《招標采購管理》

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